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正当防卫理据的法哲学省思—...基于权利保护与社会连带视角_李川.pdfVIP免费

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《理论探索》2023年第2期(总第260期)法治中国建设:正当防卫研究专题〔收稿日期〕2023-01-15〔基金项目〕中央高校基本科研业务费资助项目成果(2242022S30026),主持人李川。〔作者简介〕李川(1980-),男,山东潍坊人,东南大学法学院教授、博士生导师,东南大学江苏青少年工作研究基地主任,主要研究方向为刑法学。正当防卫理据的法哲学省思——基于权利保护与社会连带视角李川(东南大学,南京211189)〔摘要〕为他人强行防卫等正当防卫适用中的认定争议,体现出探究正当防卫法哲学理据的必要价值。就正当防卫权利保护理据的两种论理路径而言,主张权利义务平衡关系的主观权利论比主张自然状态自助的例外私力救济论更具合理性,但仍然无法说明为国家与公共利益防卫等防卫形式的正当性。法秩序维护理据虽然在超个体的秩序法益基础上说明了为公法益防卫的正当性,但其抽象论证法秩序的逻辑导致内涵空洞化、个体手段化、效果附随化的适用困境。而综合权利保护与法秩序维护的二元论虽然说明力更强,但隐含着将权利与秩序对等并立的立场预设,从而错置二者层级关系,造成论证逻辑同义反复或内在矛盾的问题。正当防卫的实质根据应在权利保护理据前提下,补充社会连带作为正当防卫的全面理据,并在此基础上通过法容许规范衍生防卫权作为正当防卫的直接依据。〔关键词〕正当防卫,权利保护,法秩序,社会连带,防卫权〔中图分类号〕D924.1〔文献标识码〕A〔文章编号〕1004-4175(2023)02-0016-10一、正当防卫理据法哲学探究的价值正当防卫制度是弘扬社会主义核心价值观、维护人民群众合法权益、推动良法善治的代表性制度。这一制度近年来随着于欢案、“昆山反杀案”等热点案例而备受关注,理论与实务界针对正当防卫的适用条件、限度、手段、主观认知展开了深入而细致的研讨,推动了正当防卫在司法实务领域从消极适用到积极适用的发展。然而在正当防卫具体适用研究积极展开的背景下,这种聚焦于运用标准明确化的实务导向研究由于缺乏对正当防卫的本质依据与法理基础的深入考察而呈现碎片化、表浅化的状态,无法解决如下典型问题为代表的诸多正当防卫认定争议与观点讼争,从而严重影响了正当防卫的逻辑自洽及其体系性建构。(一)正当防卫基本理据上的模糊导致强行为他人防卫的正当性认定存在争议我国刑法允许防卫人为他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害进行正当防卫,此时防卫人并非直接遭受不法侵害的受害人。如果防卫人因为情势紧...

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