第44卷第3期2023年5月财经理论与实践（双月刊）THETHEORYANDPRACTICEOFFINANCEANDECONOMICSVol.44No.3May.2023匡凯，刘辛夷（中南大学法学院，湖南长沙410012）*•经济法•DOI：10.16339力.cnki.hdxbcjb.2023.03.019功能主义视角下所有权担保的实现路径及价值冲突消解摘要：所有权担保的实现有形式主义和功能主义两个路径，其中功能主义采用担保程序的实现路径，是双方当事人真实的意思表示，有利于债权人和债务人双方的利益，也有利于维护担保关系的稳定。实践中，首先应当遵循当事人选择的路径；协商不成，法院再判定采用担保程序；破产案件中，法官在面对原被告方不同诉求时，可以采纳《企业破产法》第109条进行裁判。登记技术的进步和登记制度的发展可以有效地弥补功能主义的效率缺陷。关键词：所有权担保；功能主义；形式主义；统一登记中图分类号：D923.6;D923.2文献标识码：A文章编号：1003-7217（2023）03-0148-06自2015年党的十八届五中全会提出完善法治化、国际化、便利化的营商环境以来，国务院和各省市陆续颁布了一系列优化营商环境的规定来保护投资者、规范政府行为和改善市场环境。通过我们不断努力,世界银行《2020年营商环境报告MDB2020）发布,中国的营商环境排名比2019年提高了15位，在190个国家和地区中排名第31。但是在“获得信贷”分项目中，中国排名却一宜在下降，从2019年的第62名下降到第80名。“获得信贷”下的二级指标“合法权利力度”满分10分仅得4分。而“获得信贷”评价的是“动产抵押品法和信用信息系统”的发达程度⑷，这说明我们需要在金融机构、贷款人和担保人之间建立一套更为科学、高效的担保制度。其中重要的方式就是对担保需要进行“交易类型化”,即不管交易形式，只要在市场上发挥相同的担保功能,就应当适用相同的法律阂。所有权担保利用所有权作为担保手段,融合了担保权和所有权制度，在实践中运用得较为广泛，自然也应当遵循交易类型化的规定。学界对所有权担保有所有权说固、担保权说⑷以及折中说囚，但他们大多都以某种具体的所有权担保为研究对象。然而所有权担保作为一种非典型担保，具有一定的开放性，有必要进行类型化的探讨。本文从所有权担保功能主义定位的必要性、可行性和制度完善三方面展开，为该类担保提供一定的实务指引。一、问题的提出在法律规范和司法实践中，所有权担保存在着担保路径与所有权返还两种实现路径。法律规范上,《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第388条和《最...
