*刘斌,中国政法大学民商经济法学院副教授;王洁宇,澳门科技大学法学院博士研究生。No.2,2023pp.144160安慰函的法律构造与规范进路刘斌王洁宇*内容提要:安慰函作为商事实践中发展出来的新型债权性担保工具,在促进融资、促成合同、增强信用等方面具有独立价值。在我国既有规则体系下,相关立法尚付阙如,加之安慰函自身的“模糊性”特征,其在实践运行中呈现出诸多解释困境。我国司法实践对安慰函的性质及效力认定通常高度依托于保证合同,以是否构成保证为基本判断标尺。事实上,安慰函区别于传统从属性保证,具有独立的交易需求与规范逻辑,基于保证合同视阈的审视逻辑实则是对安慰函制度之误读,有悖于商事自治,亦与商业交易需求相背离。为导正安慰函的构造逻辑,应将安慰函作为不同于保证合同的担保方式纳入人的担保体系范畴,并肯定、承认适格安慰函的担保效力。在未来的《商法典》或《商法总则》等商事立法中,应当予以典型化。关键词:安慰函保证合同人的担保法律构造在国际商事实践中,保证的从属性特征导致保证责任的承担受制于保证人的多种抗辩权,无法满足商业实践的效率需求,借此突破了保证从属性与抗辩权制约的新型债权担保工具应运而生。安慰函作为商业实践的产物,因其独立性特征而在商事领域广泛运用,其勃兴乃是信用市场的创新与选择,是商人之自治安排。但囿于安慰函与生俱来的模糊性,其从产生伊始便争议不断,无论是地位抑或效力皆未受到立法肯定、承认。我国《民法典》第682条突破了保证从属性的桎梏,规定可以通过法律规定排除担保的从属性,为安慰函制度发展预留了法律解释的空间。在优化营商环境与推进“一带一路”倡议等背景下,系统审视安慰函作为商事工具之独特性,最大程度回应商事实践需求,系重要的制度完善面向。·441·DOI:10.16823/j.cnki.10-1281/d.2023.02.007刘斌王洁宇:安慰函的法律构造与规范进路一、安慰函的交易模型与效力争议安慰函(letterofcomfort)又称承诺函(letterofacceptance),在法国也被称为意图信(Lettredintention)、赞助信(Lettredepatronage),〔1〕德语中将安慰函称为Patronatserklärung。所谓安慰函,系指出函人以支持债务人向债权人履行义务为目的,承担作为或不作为的担保义务的法律行为。〔2〕安慰函的交易模式通常表现为:母公司或政府(出函人)以促进企业融资、增强债务人信用为目的,向债权人单方出具的,载明表示愿意为债务人贷款提供某种支持的书面文件,内容大抵涵括督促债务人及时清偿债务、协助债务人及时还款、...
