第一篇：企业改制操作流程200512705456[范文模版]

操作流程

●企业改制（股份制、公司制改制）与重组操作流程

●公司和国有企业改制的基本程序

●国有企业产权转让的基本程序

●企业改制工作步骤

●集体企业改制基本操作步骤

企业改制（股份制、公司制改制）与重组操作流程

一、企业组织形式的选择

股份制、公司制改制的类型包括改组为股份合作制或者公司制。有限责任公司、股份有限公司和股份制改造具有不同的特点，因此，改制企业应当根据企业自身的性质、条件等选择合适的改制类型。一般而言，由于股份制改造具有劳力和资本双重结合的属性，且随着社会的发展，股份合作制最终将退出历史舞台。因此，企业改制应当尽量选择公司制改制，即改组为有限责任公司或者股份有限公司，具体而言，如果股本规模达不到公司法规定的设立股份有限公司条件的，即股本相对小与股本相对大的，一般选择有限公司；对于股本大于2000万的，选择股份有限公司；将来可能达到上市公司条件的，尽量选择股份有限公司。由于有限责任公司审批手续较为简便，法人治理结构也较为简单，因此，从这个角度看，选有限公司较为合适。

二、公司制改制后股权的设置和选择

根据股权性质分为：普通股、优先股。普通股股东在公司提列了公积金、公益金以及支付了优先股股利后，才能参与盈余分配，其股利具有不确定性。优先股由于优先于普通股股东分得股利，因此股利确定，清算时，优先股优于普通股。但是一般不参与管理，而且没有表决权。可见，公司改制时应当因地制宜选择股权类型。

根据投资主体性质分为：国有股、国有法人股、社会法人股、个人股和外资股。对于国有股，股利需要上缴。对于国有法人股，由于有国有资本参股，具有稳定性，且审批程序简便，因此，尽可能设置为此种股权。对于外资股：如果需要流通的，可以设置B股、H股，如果不需要流通的，就应当设置为一般股。

三、控股股东

控股股东有绝对控股和相对控股之分。对于绝对控股，股权大于50%以上；对于相对控股，股权大于30%以上。包括单独或与他人合作，持有公司股权30%以上；单独或与他人合作，持有公司表决权30%以上；单独或与他人合作，能选出半数以上股东的；事实上控制公司运营的。在实际操作中，公司前五名法人，前十名自然人可以成为控股股东。

四、关联交易

企业实施公司制改制，必须控制关联交易。关联公司往往是利润转移和流失的渠道，所以企业改制要注意到将来可能的问题，注意与控股股东，控股股东相关的人士，董事、监事、高级管理人员，董事、监事、高管人员的亲属，董事、监事、高管人员的合伙人所形成的关联交易。目前只有上市公司才有关联交易的情形。一般而言，下列各项关联交易，要绝对注意：提供原材料，包括零部件，供电、供水；提供劳务；资金的占用和往来（提供贷款、担保、股权质押、往来款项）；土地使用权，厂房、设备、租赁；重大资产的转让与出售，股权的转让与出售；生活上提供的服务（食堂、班车）；对外重大的投资、合作、开发与结算；产品的销售等。为了防止关联交易的发生，公司在改制时应当制定《关联交易协议》；制订关联交易汇总表，以年度为期限，将每年度发生的每笔关联交易的名称、单位、单价、数量、金额、方式、付款方式，列表造册，汇总表提交股东会审议。对于上市公司300万以上的重大关联交易，要有独立董事审核、签字。对于协议和汇总表的内容，要严格履行；发生重大变更要及时提交股东会、董事会重新讨论议定；重大的关联交易要公示公告；资产重组或企业改制时尽可能做到产、供、销整体装进公司，减少关联交易，越低越好。

五、防止同业竞争

改制过程中，为了防止控股股东与改制的公司在同类产品和同等服务上产生竞争，必须明确产品是否构成同业竞争，必须在产品的功能（产品的功能上加以区别，逐步缩小市场范围）、销售范围（产品的销售范围加以区别，公司与控股股东尽可能不抢占同一个市场）和时间上加以限制，以防止公司利益受到严重损害。同类产品竞争或同等服务。为了防止同业竞争，企业改制时应当在资产重组的过程中要注意资产的完整性，将产、供、销都装进去。最好控股股东做出承诺，将来不实施同业竞争的行为。或者将产生同业竞争的资产收购，重新装入改制公司，如果资产的质量不好，则转让出去，采取这样的措施的目的就是消灭同业竞争。

六、资产重组

在资产重组的过程中，要合理处置闲置资产和非闲置资产。对于闲置资产，要剔除；对于非闲置资产，要实施资产效益良好运用，使资产真正达到最佳状态。重组方式有：

（1）资产整体重组。资产要进行整体重组，不做任何分离，即要减少非经营性资产的比例，一般不大于公司净资产的10%；富余、离退休人员较少；资产的盈利质量比较好；重组后，还要做到外来的股东对整体重组没有异议。以资产实施整体重组的形式对企业实施改制，具有重组方便，改制迅速的优点，但是由于原有利益格局没有变化，这种改制往往难以转换经营机制。

（2）实施主辅分离。重组时把优良资产分离出来组成新公司，原企业实行控股，将不良资产留在原企业。实施主辅分离有利于主业资产的相对优化，并强化了吸引外来股东的能力；原企业对外的利益格局也未发生变化。不过这种改制，对外债权债务关系并没有发生改变，按照最新司法解释，这不能改变原企业与以优质财产分立成立新公司后，分立公司与原企业对债务连带责任的承担，这是优良资产没有真正独立出来的结果，而且辅业资产仍依靠优良资产养活。

（3）分立分离。将资产分离成两块，主、辅，形成两个独立的法人，没有控股关系，没有资产纽带关系。这种模式使得主业资产真正独立，真正激活，而且吸引外来股东投资的能力得到真正强化。

但是由于重组打破了原有的对外、对内格局，因此改制难度大。有些辅业资产是主业资产的配套资产，在主业资产不能社会化时，有一定难度。加之分立导致的债权债务关系的连带责任，往往也不能改变。

企业实施资产重组时，应当拟定重组方案，包括原企业改制前的基本经营状况予以列表（各年度总资产、负债、资产效益状况、净资产利润率等）；基本原则的思路；改制的企业资产、经营状况；发起人的基本情况（发起人的投资额、投入的资产性质等）；实施股本设计，其中注意折股率的选择，对于大型企业、传统型行业企业要选小，对于中小企业、高科技企业要选大；列表股权结构（股东名称、股权数、股权比例、股权性质发起人：对于国有法人股发起人、社会法人股发起人、自然人股发起人、外资股发起人、社团法人股、总股本合计）；股票发行价格的折算（每股的净资产、每股的市盈率倍数）；相关问题的说明（资产重组的模式及基本原则、剥离资产处置的办法、债务重组的基本方法、关联交易的处置办法、富余、离退人员的安置、知识产权及专利技术的处置、土地使用权的处置、其他相关的问题）；组织机构设计（框架：股东会、董事会、监事会、经理层、职能科室、生产主体的最佳结构为子—分公司—孙公司；法人结构：股东人数、董事会人数及相应机构、监事会及职能、经理层及职能、管理科室及职责）；中介机构的聘请（聘请哪些中机构、各中介机构应做的工作）；重组的时间、进度、工作安排。

七、辅业资产改制的基本思路

（1）确定主业的主导产品及其与主导产品相关的资产范围。确定主业资产，辅业资产亦确定。

（2）剥离辅业资产。第一，把企业集团分成两大类：主业资产法人单位、辅业资产法人单位。第二，把主业资产法人单位分成：无需现在改制的主业法人单位；需进一步改制的主业法人单位。第三，把需进一步改制的主业法人单位分成： 需改制成规范的主业法人单位；剥离部分的辅业资产法人单位。第四，把主业法人单位剥离出来的部分辅业资产单位加辅业资产法人单位，确定主业资产单位的范围。

（3）把原企业集团的负担进行企业分摊。第一，债务负担：原则上债务跟着资产走；留下适当比例的部分债务（指辅业资产的债务），可以全部由主业承担。第二，人员负担：对于辅业资产的全体职工，主业分流下来的富余人员和主、辅业改制前的离、退休人员，采取经济补偿金的办法，留给辅业企业。

（4）确定闲置资产（不良资产）第一，积压库存的产成品、半成品、原材料、加工协作件、零部件（积压一年以上的）；第二，久拖未决的在建工程（形不成生产能力的）；第三，两年以上未见效益的长期投资；第四，三年以上的应收往来帐款；第五，短期流动资金中的，几年未处理的短期证券的股本价差；第六，生产能力过剩的厂房、设备；第七，待摊费用（久拖未摊的）。

（5）对辅业资产进行合理合法的处置。第一，对从事社会管理性的资产要无偿的交给社会管理；第二，对从事社会公益性的资产采取逐年补贴、逐年减少（2－3年内）的推向社会；第三，对各类人员支付经济补偿金；第四，把有自负盈亏能力的辅业企业改为非国有控股的公司制企业，没有自负盈亏能力的改为国有控股的公司制企业。

（6）在主、辅业资产范围内，以市场价格为基础开展有偿服务。

（7）对无自负盈亏能力的企业通过让渡产品、让渡部分市场、增加适当的关联协作、无偿的占用企业部分知识产权（或低价的占用），商标、商誉、专利技术、工业产权等，或土地使用权、资金支持和占用、分红的贴补等手段进行经济支持（扶持）。最后，不断强化辅业资产改革，争取2-3年内走向市场。

八、债务重组

（1）补充资本金。将占用的国有资产、欠款、欠税、欠电费、财政拨款等变为国有资本金，增大资本，减少负债。

（2）企业间的债转股。

（3）委托中介机构托管债权（委托资产管理公司）。

（4）与银行债权人商定减轻债务（降低原已挂帐贷款的贷款利率、挂帐停息、用低利率的新贷款还高利率的老贷款、商定把部分债务转移控股单位、折扣式的偿还债务，<银行呆、坏帐>）。

（5）募新资还旧债(还公司债：把公司的资产负债率做大，通过改制增加新股东，新投资还公司债；还股东债：把公司的资产负债率做适当，新股东收购的存量股份，还给因形成公司资产的股东的负债)。

（6）股转债。

（7）资本运作偿还债务（出售资产、出售股权、土地使用权变现、固定资产变现）。

九、人员重组（安置、经济补偿）

（1）需安置的人员范围包括六类：辅业资产企业的全体职工；改制过程中可能出现的破产企业职工；主业分流的富余职工；原企业的离、退人员；需重新安置的工伤及重病员工；需特殊照顾的职工遗属。

（2）安置人员处置方式：以改制为时点，改制前的6类人员进辅业资产；改制后人随资产走。改制后有主业、辅业，会产生新的退休人员；老人老办法，新人新办法。以一定年度为界限，如某种办法执行截止至2008年；支付各种经济补偿金。

（3）支付的类别包括：前三类人员支付解除职工劳动关系的经济补偿金；对离、退人员支付超支的工资补贴、住房补贴、福利超支补贴、超支的劳保补贴、适当的殡葬费。工伤、重病、遗属的特殊补贴，除买断工龄外，支付适当补贴。

（4）支付的标准：前三类：按劳动部的标准支付12个月工资；按破产企业的标准，每工龄年1个月平均工资；每工龄年支付1个月，但不超过12个月的工资标准。离、退人员：月平均工资×10年。工伤、重病、遗属酌情照顾。

（5）支付的来源：应付工资、应付福利费（买补充医疗保险）；改制企业的净资产；控股单位的净资产；政府补贴；土地使用权的变现。

（6）支付的方式：现金支付；实物资产支付（一般作价入股）；负债支付。

（7）解除职工劳动关系的方法：身份和工龄置换，保留岗位。适用实物资产支付（作价入股）。身份和工龄置换，离岗走人。适用现金支付和负债支付。

（8）支付经济补偿金的帐务处理：挂资本公积金；挂负债、应付款；转成资本金，入股。

（9）对职工经济补偿金的一般处置办法：成立基金，统一管理；由职工个人作价入股；与经营者达成协议，如：企业支付职工未来20年的哪些费用。

十、知识产权的处置

（1）范围包括：商标、商誉；专利技术；非专利技术；工业产权。

（2）处置：

1）商标商誉的处置：本企业改制，不作价入股（已体现在本企业净资产中了）；向其他企业投入，评估作价入股；为辅业企业无偿使用一段时间，2-3年，逐步转为有偿使用（租赁、作价入股），或者待辅业企业创造新的商标商誉时退出。

2）其他知识产权：成熟型的知识产权一般不作价入股；成长型的知识产权可以适当作价入股；新增的知识产权可以作价入股；新购买的知识产权可以作价入股。

3）应注意的几个问题：无形资产（不包括土地使用权）作价入股比例≤20%；高新技术无形资产作价入股比例≤35%；无形资产作价入股反向性。作价入股比例不是越大越好：评估值大、作价入股股份大；公司股本大，公司税后利润小；公司发行新股，价格小。

十一、土地使用权的处置

（1）辅业企业改制土地使用权有优惠政策。

（2）土地使用权有偿处置：

1）评估（土地使用权评估机构）。

2）处置：

作价入股：国家作价入股，直接持股；国家作价入股，委托控股单位持股；土地使用权进入控股单位的资产帐户，再作价入股；进改制公司的控股单位，交出让金，再作价入股进改制公司。

租赁：国家直接租赁，收租金；国家直接租赁，与企业控股单位分享租金；使用权评估进控股单位资产帐户，再向改制企业租赁；进控投单位帐户，交出让金，再向改制企业收租金。

十二、财务重组（要注意帐务处理）

（1）三年以上的应收、应付最好不进。

（2）在建工程（久拖未决的）或形不成盈利能力的在建工程最好不进。

（3）计提各项损失准备。

（4）保证主营收入占一定比重。

（5）剔除各种补贴、补助、罚没收入等（计算盈利时剔除）。

（6）资产与负债要相匹配。

（7）要有独立的财务核算机构，独立的财务决策。

（8）要有独立的银行帐户、纳税帐户。

（9）长期投资不见效益的，要剔除。

（10）核销闲置资产。

十三、发起人资格

（1）只能是自然人和法人。

（2）有一半以上居住在国内。

（3）股份在设立公司后三年内不得转让。

（4）投资一般不允许用股权投资。但实际中有，最好不超过20%。

（5）投资一般是无形资产与货币资金，一般不投实物资产。

（6）主发起人的股权，一般改制不能≥95%。各地不一，北京90%，上海75%。辅业资产改制，国有股≤75%。

（7）发起人投资禁止捆绑式（禁止兄弟俩式的资产捆绑上市），加大了管理难度。

（8）发起人协议书应关注的问题：资格；明确投入资产数量；明确投入资产性质；明确发起失败后，各自应承担的责任；明确改制过程中中介机构的费用各自承担的比例，指的是发起失败后的承担。

十四、法人治理结构的规范

（一）范畴：股东会、董事会、监事会、经理层，对于上市公司，还包括董事会秘书。

（二）存在问题：（1）一股独大。股东会一人控制，中、小股东权利无法实现。（2）董事长一言堂。内部人控制。（3）监事会形同虚设。（4）经营者的激励机制薄弱。（5）关联人士从不回避。（6）两个关系理不清（党委会和董事会搞不清，董事会和经理层搞不清）。

（三）规范的措施：

（1）建立健全法人治理结构。董事会、监事会、经理层、财务负责人。发展趋势增加营销负责人。

（2）建立健全法人治理结构的运行规则。即：议事程序、议事规则、决策程序、工作准则、工作条例。

（3）公司高管人员的选聘程序合法化。对高管人员的任职考察做在选聘之前；公司董事由股东会选举产生；监事也由股东会选举产生；董事长由董事会选举产生；监事会召集人（主席）由监事会推举；总经理由董事会选聘；副总经理、财务负责人要由总经理提名，董事会选聘；董事会秘书由董事会聘任；董事会、股东会人员决议是最终决议（国企，不应再到主管机关审批）。

（4）高管人员的任职资格合法化。公司法规定的六种人不行；市场禁入者不行（违规人员）；公务员不行。

（5）禁止双重任职：1）改制企业的法定代表人、控股单位的法定代表人，一般不兼改制企业的法定代表人。2）董事长和总经理要分开任职（企业规模达一定程度的时候）。3）公司的总经理、副总经理、财务负责人只能在公司独立任职，不准在外面兼职兼薪。4）公司的财务核算机构人员要相对独立。5）建立外部董事、外部监事制度。外部董事要达到1/2（不在公司拿薪的）；外部监事力争达到1/2。

（6）建立独立董事制度。1）任职资格：符合公司法规定的任职资格；不是公司前十名自然人股东；不在前五名法人股东单位任职；在公司无亲缘关系；不是公司的供应大户（关联交易的客户）；相对的专业人士，即：法律、财务、市场方面有一定的经验；每年在公司至少工作15天；不在公司中介机构任职；最多任5家独立董事。2）主要职责：对公司选聘董事、监事有提名建议权；对股东大会的议案有提案权和征集股东权；对公司选、解聘会计师事务所有表决权；三分之一的独立董事有提议召开股东大会的权利；对公司的重大经营决策有表决权。重大是指：第一，资产管理：公司发行新股；增资扩股；发行中长期债券；兼并收购；重大资产重组；重大资产租赁、转让等。第二，财务管理：经营方针、策略；中长期发展规划；高管人员薪酬计划（年薪、持股、股票期权、养老保险）；年度财务决算；内部股设计；重大关联交易审核。第三，投资管理：重大投资项目（基本建设、技术改造）；重大对外投资；重大的新品开发。1）国人独立董事现状：500-600名，上市公司要求至少要有会计人士，按国内要求至少要有3000名。非上市公司独立董事制度正在试点。2）国内、国外的独立董事作用比较：法人治理结构的组织框架限制了作用；忽视了专业人员的作用，大多只注重了名人效应；独立董事的报酬，不是薪水，叫“职务补贴”。独立董事是否可以持公司股份？国外有，国内限制，不超过1%。薪水有高有低，没有标准。

（7）理顺两个关系：1）理顺董事会与党委会的关系。党委书记、董事长一人兼；机构能合并尽量合并，精简高效。2）理顺董事长与总经理的关系。尽可能总经理由董事长选聘；总经理尽可能从市场选聘；分开任职要有一定的条件，企业有了一定的资产、规模。

（8）加大经营者的激励：推开年薪制；经营者持股；股票期权试点；经营者的商业、补充养老保险。

（9）强化经营者约束：1）依法办事，建章建制。2）建立高管人员诚信勤勉义务制度。公司董事对公司负责，以公司利益率最大化做为自己的出发点；不准贪污、行、受贿；不准侵占；不准在股东会未知情情况下，与公司签订任何关联交易；公平对待公司每一个股东；不能任意泄露公司任何商业机密；不准自己的亲属、子女干与公司竞争的事情；代理律师、合伙人也不准干与公司竞争的事情。3）建立关联人士的回避制度。经营者年薪、薪酬计划由外部董事、独立董事制订。

（10）建立董事会决策失误的责任追究制度。1）追究哪些人：投赞成票的；投弃权票的；投反对票会议记录无记载的。2）如何追究：建立决策责任赔偿制度；建立董事责任保险制度。

（11）在董事会下面建立专业型专家咨询机构、资产管理委员会、财务管理委员会、投资管理委员会。

十五、经营者持股

（一）基本目的：（1）出资人对企业资产的保值增值的责任先到位。（2）绑在一个战车上。一荣俱荣，一损俱损。（3）消除58岁现象。让经营者通过持股，加大了收入，免除了退休以后的窘迫现象和养老后顾之忧。人不在，股份在，利益常在。

（二）基本原则：（1）形成跳楼机制。要让经营者通过出资持股有风险压力。（2）考核兑现。给经营者确定考核目标，达到目标才能兑现。（3）开始走小步。目前还没有统一的法规。防止社会不平衡，员工不平衡。（4）

（三）入股方式：（1）存量持股。持有的是原有企业股份，没有新的增加。如用控股地位或融资持股，叫做经营者收购。经营者收购是经营者持股的一种方式，要慎重。（2）增量持股。改制后，经营者持有的是新增的股份。（3）存量与增量相结合。

（四）持股的股权形式：（1）岗位股。原有股东拿出一部分股权，设置董事长、总经理岗股，与岗位挂钩，在岗则有，不在岗后没有，每年分红时兑现。（2）经营者的“才能”作价入股。做为无形资产评估作价入股。（3）二级市场锁定股份。股东与经营者达成协议，从本企业二级市场购一定股份给经营者。目的是让经营者跟着跑，规定在几年后才能上市。（4）自然人入股。（5）技术股。经营者本身也是企业发明创造的持有者时。（6）虚拟股份。（7）期股期权。原有的股东让渡一部分股份未来的所有权，奖励经营者，但需经营者购买。（8）股票增值权。1）净资产增值权。如：公司选聘经营者时帐面净资产1.2元/股，要求经营者三年后增至1.5元/股，增长后的净资产数按一定比例奖励给经营者。2）市值增值权。如：当年发行时1.47元/股，三年后如果市值增至1.8元/股，拿增值部分乘以一定比例奖励经营者。（9）股票期权。公司与经营者达成协议，用现在的股票值购买几年以后的股票。如：97年400万，到99年价值2亿。（10）经营者散购。通过融资收购公司股份，达到控股的地位。

（五）经营者持股的资金来源法律规定：个人工资、个人借款、个人的知识产权。法律无规定，实际可操作的：应付工资、应付福利费、公积金节余；股东的奖励：分红奖励、股份奖励、净资产增值奖励；经济补偿金；企业代为融资。

（六）企业代为融资的方式和渠道：（1）渠道：1）大股东单位。2）企业自身（记帐方式：经营者个人欠企业的款）。3）战略投资者。4）金融部门（包括银行、信托公司、资产管理公司、各种基金管理公司、证券公司、各种投资公司）5）向外商融资。（2）方式：1）企业代为融资，企业出面担保。2）个人融资，股权质押。3）个人融资，大股东单位担保。4）以工会的名义融资。5）成立新公司融资。

（七）经营者持股人的范围：（1）一企一策，因企而定。（2）企业大范围小，企业小范围可以适当放宽。（3）主要瞄准企业的主要经营决策者。（4）一般企业选择的范围：1）董事长、总经理；2）董事长、总经理、副总经理、财务负责人等高管人员；3）所有的高管人员；4）所有的高管人员及部门经理；5）经营骨干（业务骨干）、技术骨干。

（八）经营者持股企业必备的条件：公司制企业；盈利企业；有外部董事、独立董事制订持股方案及考核；财务报告真实可靠；制订相应高管人员的职务消费标准；股东会审议通过。

（九）持股比例：一企一策，因企而宜，因地而宜。与当地经济发展水平和政策许可的范围衔接。大型企业经营者不能持大股。经营层之间不能平均持股，要拉开差距。一般企业经营者持股比例的经验数据：1）公司股本500万以下的，经营者持大股；2）公司股本500万~3000万左右的，经营层持股20~30%；3）公司股本3000万~1个亿左右的，经营层持股10~20%；4）公司股本1个亿~5个亿的，经营层持股5~10%；5）董事长、总经理在经营层持股40~50%。

（十）出资的比例：经营者持股，不出资不行；经营者全出资也不行，风险太大；出资、融资、奖励按照一定的比例比较合适，北京市出台的政策是三三制。

（十一）经营目标的设置：（1）年净资产收益率。大企业3~5%，中、小企业5~7%。（2）年销售收入总额和利润总额。（3）折旧定额或定率。（4）考虑职工的年工资增长水平，至少大于等于通货膨胀率。（5）下岗分流人员要限制。

（十二）考核：（1）建立高管人员薪酬委员会；（2）建立相应的经营者持股的经营目标的考核和兑现考核制度；（3）坚持每年一考评，一个任期总考核；（4）制订公司经营者持股的管理制度；（5）考核结果向股东会、董事会呈报（年度考核结果）。

（十三）兑现：（1）达到经营目标：1）奖励、出资、融资的股份全部兑现；2）奖励、出资、融资的分红要兑现；3）经营者任职到期离开岗位，所持股份变现。上市公司，最好是上市流通变现；公司回购变现；转让给其他股东变现。非上市公司采用上述后两种方式。4）任职期满愿意继续持有公司股份，尊重其意见，继续持股分红。（2）达不到经营目标：1）客观原因造成的。（天灾人祸、身体健康原因、正常的组织调动、经批准的辞职）。考核：出资的股份要兑现；融资、奖励已经到期的股份要兑现；上述三种的分红要兑现；未到期的、其他股份取消；是否变现由董事会根据情况酌定。2）主观原因造成的。（违规、违法直至犯罪；编造虚假的财务报告；强行违反规定、决策造成公司重大损失；未经批准的私自辞职）。考核：出资的股份不能剥夺，可以持有；其他股份及其今后的分红取消；适当的追回融资和奖励股份的分红；给予适当的经济制裁；股份不变现。盈利好了可按当时的市值变现。

（十四）操作流程：（1）向管理当局提出设想；（2）聘请适当的专业咨询公司对设想进行可行性分析；（3）提出经营者持股的初步草案；（4）将初步草案提交公司管理当局讨论修改，订立初步方案；（5）将初步方案与有关方面进行谈判（股东大会、职工代表大会、政府有关部门）；（6）聘请中介机构进行改制工作（评估师、律师）；（7）在评估确认资产的基础上，拟定经营者持股的正式方案；（8）将正式方案送交有关部门审批；（9）制订公司的管理制度、经营者持股管理办法、章程等，缴纳出资、验资；（10）召开公司创立大会，通过上述各种方案、制度、章程，选法定代表人。（11）工商登记。

（十五）利弊分析好处：早持股、早受益。弊端：经营者霸住岗位；有风险，弄不好就是侵犯国有资产。

十六、员工持股

1、员工持股的主要形式：内部职工持股；公司职工股；自然人股；职工持股会；专设职工持股的有限公司，但不能超过50人；协同经营者持股（戏称“二奶股”，隐姓持股，有风险无法律地位）；股份合作制。

2、购股价格：每股净资产；社会公众股为新股发行价；益价发行；每股净资产加一定手续费。

3、操作流程：（1）公示职工持股人员名单；（2）其他与经营者持股一样，没有考核。

4、职工持股会：

（1）性质：暂定为社团法人。

（2）登记方式：1）以社团法人登记；2）以工会名义登记；3）不登记，挂靠在工会下面。

（3）管理组织：1）职工持股会代表大会权限：决定持股会增资扩股；每年召开一次会议，选举产生理事会；委托代表参与公司股东大会，行使公司的股东权利；相应履行股东出资义务。2）理事会。职代会闭会期间的日常管理机构；受职代会委托，参加每年度的股东大会；负责持股会的年度分红，增资扩股具体事项；负责职工之间持股的股权转让。

（4）人员范围：1）公司的董事、监事、在职职工；派往分、子公司的职工、离退休人员、控股股东单位的职工（变成董事、监事）。

（5）增资扩股的形式：1）随公司增资扩股而增；2）受让其他股东股份。

（6）管理：1）章程；2）管理办法；3）日常管理机构－理事会。

（7）经费来源：1）工会经费；2）公司成本开支；3）在持股会分红中先摊销后再分红。

（8）持股会之间的股份转让：1）基本原则：不转让，不交易，不流通，不上市。2）公司没有回购义务。3）转让按一定程序。每年按季度或年度集中办理；价格一般是上年度未经审计的每股净资产扣除当年度的分红。

5、利弊分析。（1）好处：早改制、早持股、早上市、早发财；有利于搞经营者持股；中小企业对职工有好处。第一，每个员工都是骨干，调动了积极性；第二，盈利速度快，分红利益大。（2）弊病：年股利，没有年薪；大型企业有可能造成终身制股东。

公司和国有企业改制的基本程序

国有企业改革是国家经济体制改革的中心环节。为了适应战略上调整国有经济布局，推进国有企业战略性改组，建立和完善现代企业制度，国家涉及国有企业改制的有关法律、法规及其政策相继出台。随着国有企业改制的深入，存在的问题也逐步暴露，表现之一是国有企业改制程序不规范，从而对当事人或者债权人合法权益产生消极影响。由于企业改制涉及到问题的方方面面，本文在参照相关法律、法规和司法解释的基础上，仅仅改制的基本程序做一定的探讨，以便使当事人明确国有企业改制程序及其程序需要注意的问题，希望通过这次探索，能够给当事人提供有益的参考。

需要注意的是，在改制实践中，有一些程序在顺序上可以有所变通。例如，在国有企业出售改制实践中，在转让方与受让方之间可能就出售意向的达成需要磋商的时间，也可能改制企业或者隶属于某企业、部门的改制企业拟预先向主管部门提出改制的申请，并经评估立项后才有受让方提出对改制企业实行收购等意向的情况。鉴于改制实践的复杂性和多样化，本程序仅供参考。不过，某些基本程序不能改变，比如，在企业出售中，对于改制企业法人法定代表人的离任审计工作，只有该项工作完成，才能对企业实施出售。

目前，由于我国存在多种经济成分，改制在程序的法律规定也就上存在千差万别。此外，我国企业改制的主要形式有：企业公司制改造、企业股份合作制改造、企业分立、企业债权转股权转让、企业出售、企业产权转让和企业兼并。不同的改制形式使得改制的程序有一定的差别。有鉴于此，本文从企业出售、企业公司制改造、企业股份合作制改造、企业分立、企业债权转股权转让、企业产权转让和企业兼并等方面来谈一谈企业改制所遵循的程序及其注意的问题。

一、国有小型企业出售

企业出售一般仅适用于国有小型企业的改制。由于国有小型企业出售，涉及到对国有企业资产的处理和国有企业职工安置问题，因此，必须经过特殊程序的批准，以防止国有资产的不当流失。

1、拟定出售方案。

由出售企业主管政府提出出售方案。实践中，也有出售企业提出出售意见，然后由所属政府拟定出售方案的。不管采取哪种形式，都属于本文提到的出售方案。

2、将出售方案征求职代会意见。

出售企业所属政府将出售方案征求有关企业职工代表大会或者职工大会意见后，提请上一级人民政府批准。

在改制的实践中，受让方经常以“未经职代会同意”而主张出售协议无效的情形。根据国家体改委、财政部、国家国有资产管理局《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》（1989）第二条的规定：“„„事先应征求企业经营者和职工代表大会的意见，做好职工的思想工作，减少不必要的震荡和损失。”该条并没有明确说明出售协议必须经过职代会的同意。因此，国有企业出售协议未经职工代表大会讨论或者通过的，不影响出售协议的效力。这是改制企业及其受让方需要注意的问题。

3、审批出售方案。

出售县（旗、区、市）属企业，由县级人民政府提出方案，报地级市人民政府（含市、州、盟、地区等同级政府）审批，并由地级市人民政府报省级人民政府备案，省级人民政府认为不宜出售的企业，不得出售。出售地级市属企业，由地级市人民政府提出方案，报省级人民政府审批。除地级市以上地方人民政府有权审批其管辖范围内的企业改制的，其他任何部门、机构、企业和个人均不得决定出售企业。

4、发布出售信息。

出售方案经过批准后，应当发布出售信息，以确定受让人。如果信息发布后，为了有效组织企业出售，有条件的地方可以组建企业拍卖市场或者产权交易市场，企业的拍卖，应当依照拍卖法规定的程序进行。

实践中，经常出现的情况是，在出售企业所属政府的牵头下，受让人往往在发布出售信息前即和政府就出售协议达成一致的情形。在此情形下，不影响出售协议的效力。除非出售协议存在无效或者可撤销的情形（如恶意串通、重大误解、显失公平或者未经有权部门审批等等）。

5、拟购买者须向出售方提出购买申请，由出售方审查购买者的资信情况。

所谓“拟购买者”，就是出售方尚未确定现实购买人。对拟购买者资信的审查，主要是对拟购买者所出具的不低于所购买企业价款的资信证明的审查，当然并不限于对该项资信的审查。

在出售企业的实践中，往往存在拟购买者先行与出售方协商的情形，此时，应当认真审查出售方的资信情况，不能断然决定对企业予以出售，对于“甩包袱”的出售和“一卖了之”的出售而对拟购买方的资信情况不予审查的，如果存在合同无效和可撤销的情形，按照无效合同或者可撤销合同处理。

为了防止管理层收购企业时有自卖自买等违规行为的发生，《关于规范国有企业改制工作的意见》对管理层收购进行了必要的限制。即，向本企业管理者转让国有产权必须按照有关规定履行审批手续，向本企业经营管理者转让国有产权方案的制订，由直接持有该企业国有产权的单位或其委托中介机构进行，经营管理者不得参与转让国有产权的决策、财务审计、离任审计、清产核资、资产评估、底价确定等重大事项，严禁自卖自买国有产权。经营管理者筹集收购国有企业产权的资金，要执行《贷款通则》的有关规定，不得向包括本企业在内的国有及国有控股企业借款，不得以这些企业的国有产权或实物资产作标的物为融资提供保证、抵押、质押、贴现等。经营管理者对企业经营业绩下降负有责任的，不得参与收购本企业国有产权。经营管理者有上述行为的，出售协议应当认定为无效。

6、离任审计和资产清查。

出售方要指定具备资格的审计机构对原企业法定代表人进行离任审计。这里的“出售方”是指出售企业的主管政府而不是出售企业。一般说来，对于非国有制企业的改制，按照《关于出售国有小型企业中若干问题的意见》的规定，必须对原企业的法定代表人进行离任审计。对于国有小型企业的出售，必须对原企业的法定代表人进行离任审计。在审计中发现由于原企业法定代表人以权谋私、恶意经营等造成企业损失的，要由有关部门依照有关规定追究其责任。未经对原企业法定代表人的离任审计，不得出售。

实践中，经常存在未经对原企业法定代表人进行离任审计而将企业出售的情形，而当事人据此提出抗辩主张出售协议无效的，应当如何处理？这应当根据企业出售的具体时间进行判断，如果企业出售行为发生于国家经济贸易委员会、财政部、中国人民银行《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》（1999年2月11日）之前，则应当根据当时的法律、法规和政策并参照案件的具体情况处理。如果出售行为发生于该通知颁布之后，则应当按照该通知的规定处理，即认定该出售合同无效。当然，由于出售的情形十分复杂，因此应当按照合同法有关合同效力的规定并结合改制过程中出现的具体情况进行判断。

企业出售前，有关部门应当依法对企业进行资产清查、对土地使用权进行界定。例如，财政部门可以对企业资产进行清查，如果发现盘亏、报损、财务呆账、坏账等情况并需要核销的，应当按照国家有关规定报有关部门审批后依法处理。未经清查的，企业不能出售。清查完毕后，出售企业应当分别向企业主管部门、财政部门和国有资产管理部门等报送会计报表，各个部门按照各自的权限对会计报表提出审核意见、是否同意出售以及审批手续等。

实践中，有时会存在对资产未予以清查就将企业出售的情况，这实质属于不规范改制的行为。如果该行为发生于《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》（1999年2月11日之前），则应当根据当时的法律、法规和政策并参照案件的具体情况处理。如果出售行为发生于该通知颁布之后，则应当按照该通知的规定处理，即认定该出售合同无效。资产清查是企业出售的必经程序，未经清查不能出售企业，否则会对债权人利益造成损害，同时也会导致产权不清，国有资产流失等情形的发生。

值得注意的问题是，根据《合同法解释

（一）》第九条的规定，如果在一审法庭辩论终结前当事人补办了有关合法有效的资产清查确认证明文件的，则不能认定出售合同无效。

7、产权界定和资产评估。

不论何种形式的改制，必须按照《国有资产评估管理办法》的规定，对资产实施评估。国有小型企业出售作为国有小型企业改制的方式之一，也要进行产权界定和资产评估工作。资产评估的范围包括固定资产、流动资产、无形资产（包括知识产权和商誉，但是不包括以无形资产对待的国有土地使用权）和其他资产。

企业在被出售前，要进行产权界定和资产评估。对于向非国有投资者出售国有产权的，由直接持有该国有产权的单位决定聘请具备资格的资产评估事务所对资产进行评估。对于其他形式的出售，应当按照《国有资产评估管理办法》的规定，对国有资产实施评估。首先，出售方应当向国有资产管理行政主管部门申请评估立项，并财产目录和有关的会计报表等资料。然后，由国有资产管理行政主管部门进行审核。如果国有资产行政主管部门准予评估立项的，申请单位（出售企业）应当委托资产评估机构进行评估。按照现行法规及其政策的规定，持有国务院或者省、自治区、直辖市人民政府国有资产评估资格证书的资产评估公司、会计师事务所、审计事务所、财务咨询公司，以及经国务院或者省、自治区、直辖市人民政府国有资产管理行政主管部门认可临时评估机构，可以从事国有资产的评估工作，出售企业应当委托上述单位进行资产评估，对于委托不属于上述机构进行资产评估的，不予认可。由此给购买方造成损失的，按照合同法有关合同效力和违约责任的规定处理。由于评估资产的性质不同，因此对于不同性质的资产要运用正确的方法进行评估。资产评估机构接受委托进行资产的评定和估算后，要向委托单位提出资产评估结果报告书。最后，委托单位将资产评估报告书报其主管部门审查，主管部门审查同意后，报同级国有资产管理行政主管部门确认资产评估结果。经过确认的资产评估结果，国有资产管理行政主管部门应当下达确认通知书。没有进行资产评估而签订出售协议的，应当认定协议无效。

由出售企业作为委托方来委托资产评估机构对资产进行评估属于出售企业的权利，也属于其义务，因此，不能由购买方对出售企业的资产委托评估机构进行资产评估。实践中，由于购买方委托资产评估机构进行评估的，应当认定评估无效。

对于资产评估未获批准的，出售方和购买方不能签订出售协议。已经签订的，应当确认为无效。对于因协议无效导致当事人损失的，按照缔约过失责任处理。

对于资产价值低估的，或者评估报告严重失实的，人民法院应当根据当事人的申请或者依职权重新委托评估机构进行评估，并以重新评估后的资产值来确定购买者承担债务的范围。如果低估或者严重失实是因欺诈或者购买者对于评估价值重大误解等情形导致买受人遭受重大损失的，购买者有权依照合同法关于合同效力的规定认定合同的效力。

8、出售价格的确认。

出售方应当以有关主管部门确认的评估值为依据，合理确定出售底价。并可以通过拍卖、招标或者协议转让等方式确定企业的收购价格。出售价格不得低于底价。严禁低价（即低于评估基准日确定的评估底价）出售企业，以防国有资产流失。低价出售国有企业的，依照合同法有关合同效力的规定处理。以招标、拍卖方式确定企业收购价格的，应当依照《招标投标法》和《拍卖法》的规定处理。

9、确定购买者。

出售方可以通过拍卖、招标或者协议等方式最终确定企业的购买者。

10、购买者落实有关事宜。

在与出售方签订出售协议之前，购买者应当与社会保险经办机构落实企业职工社会保险的事宜。如果企业有债权人的，还应当与债权人签订转贷协议和还款协议，并提供相应的担保，以保障债权人的利益不因企业出售受到影响。

此外，为了保护债权金融机构的利益，《关于规范国有企业改制工作的意见》的规定，在改制过程中，必须要征得债权金融机构的同意，保全金融债权，依法落实金融债务，国有企业才能改制。金融债务未落实的企业，不得进行改制。

11、签订出售协议。

确定购买者以后，出售方应当与购买者签订出售协议。采取协议转让的方式出售的企业，经上一级人民政府审核批准后生效。因未获批准或者在法庭辩论终结前未获补办手续的，不影响协议的成立，但是协议不能生效。

签订企业出售协议后，各方应当按照《公司法》第184条的规定履行债权人保护程序，没有履行债权人保护程序导致债权人主张权利的，企业出售后，购买者应当承担债务。对于设定抵押、质押担保的出售企业的财产，按照《担保法》的规定处理。

企业出售时，如果出售方对所售企业的资产负债、损益状况、企业职工安置等重大事项没有向购买者履行如实告知义务的，购买者有权就要求出售方赔偿损失。

购买者不得以所购买企业的资产作为抵押，获取银行贷款来购买企业。如果购买者有上述行为的，出售方有权主张合同无效。

按照有关法律、法规的规定，购买者应当一次性支付价款；一次性支付价款确有困难的，经过双方协商，并经依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准，可以分期支付价款。分期支付价款的，首期付款额不得低于价款的30％，其余价款应当由受让方提供合法的担保，并在首期付款之日起一年内支付完毕。未付价款部分参照银行贷款利率由购买者向出售方支付利息。转让国有产权的价款优先用于支付解除劳动合同职工的经济补偿金和移交社会保障机构管理职工的社会保险费，以及偿还拖欠职工的债务和企业欠缴的社会保险费，剩余价款按照有关规定处理。

需要注意的是，关于转让价款管理的规定，国务院国有资产管理委员会《关于规范国有企业改制工作的意见》（2003年）和国家经济贸易委员会、财政部、中国人民银行《关于出售国有小型企业若干问题的意见的通知》（1999年）作出了不同的规定。改制的企业应当按照2003年发布的《关于规范国有企业改制工作的意见》处理和核定价款；如果改制发生在该意见颁布之前，则按照《通知》办理。

由于在协议达成后，购买者已经全面接受企业的债权债务关系，因此不宜应出售方的请求主张违约，但是购买者在尚未全额支付价款前单方面终止协议的，已付款项不予退还。成交价确定后，须经国有资产管理部门确认。被出售企业的产权出售成交后，被出售企业还应当编制结束完竣时的会计报表，报企业主管部门、财政部门和国有资产管理部门。

购买者尚未全额支付价款前，出售方应当派人监督企业财务状况；购买者确因生产经营需对企业固定资产进行处置的，应当经过出售方的同意；购买者不得将企业有偿转让给其他所有制企业法人、合伙制企业或者自然人。当然，如果购买者在全额付款后，有权将原企业予以有偿转让。

12、办理企业产权变动证明、土地使用权证书和申请登记。

购买者全额支付价款后，财政部门、土地管理部门可按照规定为企业办理产权变动证明和土地使用权证书。购买者还要及时办理企业法人变更和税务登记等手续。如果出售企业的用地属于国有划拨的土地，购买者还应当按照房地产法的规定与县级以上人民政府签订国有土地使用权出让合同。

被出售企业还应当自企业产权转让之后的30日内向国有资产管理部门办理产权注销登记。

13、权利义务的承担和职工的安置

企业出售后，如果原企业法人资格被注销的，购买企业应当承继原企业的债权债务关系，接收原企业的职工和离退休人员，并根据劳动法的有关规定履行义务，以确保职工的合法权益不受侵犯。如果原企业法人被注销，购买企业以原企业的财产成立新法人的，原企业的债权债务由新法人承受。

14、未了事项的处理

被出售企业产权出售成交后，如果有未了的有关产权事项，由被出售企业的国有资产管理部门负责处理。

二、企业兼并

企业兼并包括企业合并、营业转让和企业收购三种形式。按照最高人民法院有关的司法解释，企业兼并分为吸收合并、新设合并和控股式兼并三种形式。无论采取哪种兼并方式，都要采取以下程序：

1、初步确定兼并方和被兼并方企业。

兼并方和被兼并方企业一般通过产权市场或者直接洽谈的方式予以初步确定，实践中，由于现有产权市场存在诸多不规范之处，因此采取直接洽谈或者自找对象确定兼并方和被兼并方的情形较为常见。

2、清产核资和财务审计。

企业采取兼并形式进行改制的，应当对被兼并方企业各类资产、负债进行全面、认真的清查，以清理债权、债务关系。要按照“谁投资、谁所有、谁受益”的原则，核实和界定国有资本金及其权益，以防止国有资产在兼并中流失。企业兼并，必须由直接持有该国有产权的单位决定聘请具备资格的会计师事务所进行财务审计。如果经过兼并，企业改制为非国有制企业，还要对企业的法定代表人进行离任审计。被兼并企业必须按照有关规定向会计师事务所或者政府审计部门提供有关财务会计资料和文件。

3、资产评估。

企业采取兼并形式进行改制的，必须按照《国有资产评估管理办法》的规定，对资产实施评估。对于兼并方企业在兼并过程中转换成股份制企业的，也要进行资产评估，以防止国有资产流失。资产评估的范围包括固定资产、流动资产、无形资产（包括知识产权和商誉，但是不包括以无形资产对待的国有土地使用权）和其他资产。对于非国有投资者兼并企业的，由直接持有该国有产权的单位决定聘请具备资格的资产评估事务所对资产进行评估。对于其他形式的兼并，应当按照《国有资产评估管理办法》的规定，对国有资产实施评估。首先，被兼并企业应当向国有资产管理行政主管部门申请评估立项，并呈交财产目录和有关的会计报表等资料。然后，由国有资产管理行政主管部门进行审核。如果国有资产行政主管部门准予评估立项的，申请单位应当委托资产评估机构进行评估。按照现行法规及其政策的规定，持有国务院或者省、自治区、直辖市人民政府国有资产评估资格证书的资产评估公司、会计师事务所、审计事务所、财务咨询公司，以及经国务院或者省、自治区、直辖市人民政府国有资产管理行政主管部门认可临时评估机构，可以从事国有资产的评估工作，被兼并企业应当委托上述单位进行资产评估，对于委托不属于上述机构进行资产评估的，不予认可。资产评估机构接受委托进行资产的评定和估算后，要向委托单位提出资产评估结果报告书。最后，委托单位将资产评估报告书报其主管部门审查，主管部门审查同意后，报同级国有资产管理行政主管部门确认资产评估结果。经过确认的资产评估结果，国有资产管理行政主管部门应当下达确认通知书。没有进行资产评估而签订出售协议的，应当认定协议无效。

4、确定产权底价。

被兼并企业应当以有关主管部门确认的评估值为依据，合理确定出售底价。并可以通过招标、投标的方式确定成交价。成交价不得低于底价（但是允许成交价在底价的基础上有一定幅度的浮动，如果浮动价低于评估价的90％，要经过同级国有资产管理部门的批准）。未按照规定进行评估的，一律不予办理产权变动手续。以招标、投标方式确定成交价的，应当依照《招标投标法》的规定处理。对于自找对象的企业兼并，可以协商议价，但是议价不得低于评估值所确认的底价。被兼并的企业属于全民所有制企业性质的，成交价应当由国有资产管理部门予以确认。

5、签署兼并协议和转让价款管理。

成交价确定后，兼并双方的所有者应当签订兼并协议。全民所有制企业被兼并的，由各级国有资产管理部门负责审核批准。尚未建立国有资产管理部门的地方，由财政部门会同企业主管部门报同级政府作出决定。为了使兼并工作顺利进行，应当征求被兼并方企业职工的意见，并做好职工的思想工作。职工不同意兼并，不影响兼并协议的效力。集体所有制企业被兼并的，应当由职工代表大会讨论通过，报主管部门备案。集体所有制企业被兼并未经职工代表大会通过的，兼并协议不生效。因未获通过导致兼并协议无效的，按照合同法有关缔约过失责任的规定处理，兼并企业也可以就其所受的损失主张赔偿。

已经实行承包或者租赁制的企业，在确定其被兼并时，应当按照有关规定办理中止合同的手续。在没有办理中止合同手续之前，企业不得兼并。

企业实施兼并的，按照有关法律、法规的规定，兼并方应当一次性支付价款；一次性支付价款确有困难的，经过双方协商，并经依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准，可以分期支付价款。分期支付价款的，首期付款额不得低于价款的30％，其余价款应当由受让方提供合法的担保，并在首期付款之日起一年内支付完毕。未付价款部分参照银行贷款利率由购买者向出售方支付利息。转让国有产权的价款优先用于支付解除劳动合同职工的经济补偿金和移交社会保障机构管理职工的社会保险费，以及偿还拖欠职工的债务和企业欠缴的社会保险费，剩余价款按照有关规定处理。

此外，为了保护债权金融机构的利益，《关于规范国有企业改制工作的意见》的规定，在改制过程中，必须要征得债权金融机构的同意，保全金融债权，依法落实金融债务，国有企业才能改制。金融债务未落实的企业，不得进行改制。

企业兼并协议自当事人签字盖章之日起生效。需要经政府主管部门批准的，兼并协议自批准之日起生效；未经批准的，企业兼并协议不生效。但是依照合同法及其有关司法解释的规定，当事人在一审法庭辩论终结前补办报批手续的，兼并协议有效。

6、办理产权转让的清算手续和法律手续。

被兼并方企业产权转让的收入，归该企业的产权所有者。如果被兼并方企业是全民所有制，其净收入除国家另有规定外，由国有资产管理部门解缴国库。如果被兼并企业属于集体所有制，其净收入按照产权归属分别归不同的所有者。

企业被兼并后，应当按照法律、法规的规定办理产权变动登记（包括被兼并企业向国有资产管理部门办理产权变动或者注销登记）和税务变更登记；土地管理部门同时为兼并企业办理土地使用权权属证书，如果被兼并企业的用地属于国有划拨的土地，兼并企业还应当按照房地产法的规定与县级以上人民政府重新签订国有土地使用权出让合同。

企业被兼并后，如果属于企业合并的，合并企业应当及时办理被兼并企业的法人注销登记，没有办理注销登记，协议已经履行的，不影响兼并协议的效力和兼并企业对被兼并企业债权债务的承担。属于控股式兼并的，新设企业应当办理法人变更登记。

7、权利义务的承担和职工的安置。

对于合并式兼并，兼并企业应当承继被兼并企业的债权和债务。在合并过程中，如果当事人履行了债权人保护程序，债权人未在债权人保护程序确定的期限内申报债权，则不能向兼并方主张债权；如果当事人未履行债权人保护程序而进行企业兼并的，则兼并方应当承担被兼并方的负债。此外，在吸收合并的情形下，如果被兼并企业的管理人隐瞒或者遗漏企业债务的，如果债权人在债权人保护程序确定的期限内申报了债权，应当由兼并企业承担申报的该笔债权。如果债权人未在债权人保护程序确定的期限内申报债权，则兼并企业不承担该笔债权的清偿，被兼并企业的出资人负有对该笔债权的清偿责任。

对于控股式兼并，由于被兼并企业仍然法人主体资格并未消灭，因此，被控股企业的债务，仍由被兼并企业承担。当然，如果控股企业抽逃资金、逃避债务，致使被控股企业无力偿还债务的除外。被兼并方的职工原则上由兼并企业接收。

三、企业股份合作制改造

企业实施股份合作制改造具有营利性和互助性相结合，资本联合和劳动联合的特点，因此，股份合作制成为集体企业和城市国有小型企业改革的重要形式。企业股份合作制改造包括职工买断式股份合作制改造、企业与职工共建式股份合作制改造和增资扩股式股份合作制改造。一般而言，企业股份合作制改造一般遵循如下程序：

1、拟定改制方案。

企业进行股份合作制改造，应当拟定初步改制的方案。改制方案应当对改制采取的形式进行初步的预定。企业应当根据企业的实际情况，拟定采取职工买断式股份合作制改造、企业与职工共建式股份合作制改造，或者是增资扩股式股份合作制改造。

2、取得职工代表大会同意。

企业实施股份合作制改造，应当取得职工代表大会的同意。对于国有小型企业的股份合作制改造，没有取得职工代表大会同意进行股份合作制改造的，应当根据案件的具体情况，对改制行为的效力进行综合判定（买断式企业股份合作制改造不存在此情形）。对于集体企业的股份合作制改造，必须取得职工代表大会的同意，否则改制行为无效。

3、取得出资人和上级主管部门的同意。

对于国有小型企业和须经审批程序的集体企业的股份合作制改造，要取得出资人的同意，未经出资人和上级主管部门同意的，企业不得进行股份合作制改造。对于直接设立股份合作制企业的，则没有上述要求。

4、政府指定部门审批。

企业股份合作制改造必须经过政府指定部门审批，未经指定部门审批的，不得进行改制。对于直接设立股份合作制企业的，则没有上述要求。

5、清产核资和财务审计。

企业清产核资按照国家有关的规定进行，同时应当有职工出资人和职工代表参加。

一般而言，集体企业应当按照有关规定实施清产核资工作，国有其清产核资工作应当按照《关于规范国有企业改制工作的意见》进行。清产核资工作要求改制企业必须对企业的各类资产、负债进行全面清查，做到账、卡、物、现今等齐全、准确、一致。要按照“谁投资、谁所有、谁受益”的原则，核实和界定产权。对于集体企业的清产核资，要防止属于国有资产部分财产的流失；对于国有企业，还要实施财务审计工作，企业经股份合作制改造成为非国有企业的，必须按照国家有关规定对企业的法定代表人进行离任审计。

6、产权界定和资产评估。

企业采取股份合作制改造形式进行改制的，必须按照《国有资产评估管理办法》和《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》的规定，实施产权界定和资产评估，以防止国有资产流失。

产权界定。按照谁投资谁享有产权的原则，搞好原有企业产权的界定工作。国家、法人单位等出资人在企业中的投资及投资收益所形成的所有者权益归出资人所有。企业原有奖金节余、工资储备基金，可以折成个人股投入企业，也可以用于企业改制前的个人补充养老保险及医疗保险。

非经营性资产的剥离。原有企业非经营性资产可以进行剥离，独立运作或者委托改制后的企业代管，减轻企业的负担。经政府批准，可以采取多种途径，解决企业改制前离退休人员养老统筹和医疗费用不足等问题。在非经营性资产进行剥离的过程中，不得抽逃资产